Re: [新聞] 嘉義「男」變更性別被拒！只因他未切除

※ 引述《rickysu303 (Ricky)》之銘言：
: 【記者凃建豐／高雄報導】嘉義林姓男子想辦理性別變更戶籍登記，卻遭嘉義戶政單位: 以他未切除性器官拒絕，他打官司力爭，高雄高等行政法院認為，林男經2家醫院長達1: 年的心理平衡鑑定報告，確有「性別認同疾患」，判決戶政機關應准予變更登記為女性: 。

以下參考：高雄高等行政法院 高等庭一一三年度訴字第一五五號行政判決

六：本院之判斷︰

(三)性別變更登記涉及憲法保障之性別自主決定權

個人之性別歸屬，為其人格自由發展得以完整之基礎，故個人持續自我的性別認同，應為憲法第22條保障人性尊嚴、人格自由發展及人格權之保障範圍（司法院釋字第585、603號、第689號等解釋參照）。個人性別歸屬不僅得依其出生時的外部生理性別特徵來判斷，而且本質上還取決於其心理認知及自我性別認同。如果個人自身的性別認同與其依法就外部生理性別所決定之性別存在持久矛盾，則基於保障人性尊嚴、人格自由發展及人格權，憲法要求應將人民之性別自主決定權納入立法考量範圍。換言之，立法者有責任設計法律制度以滿足這些要求，特別是對於性別歸屬的法規範不能設定不合理的條件。戶籍法第21條規定，並未設定不合理的條件，解釋上為了盡可能避免生物學與法律之間的分歧，且基於性別對於權利和義務的分配具有決定性作用，應認為在有合理事由的情況下才准許性別歸屬變更，行政機關可以要求依據客觀標準來提供證據，當事人得證明目前登記的性別與其自我認同相矛盾實際上是長期性的，且對其具有重要意義。但行政機關不能增加法律所無之其他不合理限制，以法規命令或函釋的方式侵害人民的性別自主決定權。故當個人本於內在自我之理解與認識，展現於外之性別傾向，與法律上之歸屬不一致時，國家就人民自主決定性別之自由權利，於不妨害社會秩序與公共利益之前提下，應予尊重，承認個人得透過性別自主決定權之外在發展實踐，變更其性別歸屬，並得適用戶籍法第21條規定，申請變更戶籍登記上之性別。由前揭規定可知，戶籍法雖未將性別登記明定為戶籍登記項目之一，惟依同法第6條規定，在國內出生未滿12歲之國民，均有為出生登記之義務，且戶政事務所辦理出生登記時，應依戶籍法第52條第2項授權訂定之行為時管理辦法第4條第1項規定配賦國民身分證統一編號，其中第2碼即為性別碼，可見出生登記所登載之事項包括性別在內，另性別亦為戶籍法規定用以辨識個人身分之國民身分證應登載事項。從而，戶籍法第21條所稱於變更時應申請變更登記之戶籍登記事項，應包括性別變更在內，依該規定申請性別變更登記者，依同法施行細則第13條第13款規定，應提出證明文件正本。

(四)內政部97年11月3日令釋違法侵害人民性別自主決定權，本院拒絕適用

一、按人民之健康權，亦為憲法第22條所保障之基本權利，旨在保障人民生理及心理機能之完整性，不受任意侵害，且國家對人民身心健康亦負一定照顧義務（司法院釋字第785號解釋參照）。人類的生殖能力也受健康權的保護，是身體完整權的一部分。前述申請性別變更登記所應提出之證明文件，戶籍法及其施行細則均未有明文，現行戶政實務，係依據內政部97年11月3日令釋，要求申請人必須提出「2位精神科專科醫師評估鑑定之診斷書」及「合格醫療機構開具已摘除『女性性器官，包括乳房、子宮、卵巢（女變男）；或男性性器官，包括陰莖及睪丸（男變女）』手術完成診斷書」。如接受上開重大外科手術，不僅會造成身體變化和功能喪失，而且會深刻影響人的自我形象。若性別變更登記之申請人，需要接受上開重大外科手術才能獲得戶政機關對其性別認同的許可，將導致申請人永久無法生育；迫使申請人處於「放棄自己的性別認同」或是「捨棄生殖能力」的兩難窘境。無論申請人作出何種決定，影響其心理或身體人格完整的基本權利必定會受到不合理的侵害。

二、又憲法第7條、第9條至第18條、第21條及第22條之各種自由及權利，於符合憲法第23條之條件下，得以法律限制之。至何種事項應以法律直接規範或得委由命令予以規定，與所謂規範密度有關，應視規範對象、內容或法益本身及其所受限制之輕重而容許合理之差異：諸如剝奪人民生命或限制人民身體自由者，必須遵守罪刑法定主義，以制定法律之方式為之；涉及人民其他自由權利之限制者，亦應由法律加以規定，如以法律授權主管機關發布命令為補充規定時，其授權應符合具體明確之原則；若僅屬與執行法律之細節性、技術性次要事項，則得由主管機關發布命令為必要之規範，雖因而對人民產生不便或輕微影響，尚非憲法所不許（司法院釋字第443、614、658、707號解釋參照）。是行政機關依職權發布之命令，僅得就執行法律之細節性、技術性事項予以規範，不得對人民自由權利增加法律所無之限制或干預。內政部97年11月3日令釋，性質屬行政程序法第159條第2項第2款規定，為協助下級機關統一解釋法令、認定事實而訂定之行政規則，其中第1款、第2款要求變性者，必須施行摘除性器官之變性手術後，始得行使戶籍法第21條所定性別變更登記請求權部分，對於性別變更登記之申請，增加法律所無之限制，違背憲法第23條規定之法律保留原則，且違反比例原則而嚴重侵害性別變更登記申請人之身體權、健康權、人性尊嚴及人格權（憲法法庭112年憲裁字第4號由詹森林大法官提出之協同意見書，最高行政法院110年度上字第558號判決參照），本院拒絕適用。

(五)申請性別變更登記者，應提出1份以上專業報告

性別認定為男、女或其他，與重大公共利益攸關，性別認定影響公共社會生活層面甚廣，對公、私法權利義務關係均有重大影響。為求平衡兼顧變更性別者受憲法保障之性別自主權，及避免任意變更性別之案例發生，對上述公共利益造成危害，並基於性別歸屬變更涉及個人隱私，相關資料皆在申請人所得支配之範圍，如未經其提出，戶政機關調查不易，應認為受理性別變更登記案件之戶政機關，得要求申請人提出一定事證（最高行政法院
110年度上字第558號判決意旨參照）。佐以德國聯邦憲法法院西元2011年1月11日裁定分析歐洲各國立法例後，亦指出在歐洲所有法律體系中，關於認定感知上的性別決定必須基於醫學或精神科專業報告（BVerfG, 11.01.2011 - 1 BvR 3295/07, Rn. 31.）。內政部97年11月3日令釋中，要求申請性別變更登記者應提出經2位精神科專科醫師評估鑑定之診斷書部分，經核與行政院委託世新大學陳宜倩教授研究並建議之「弱醫療模式」立法（參行政院111年研究案報告）相合，其意旨僅在確認申請人之性別認同已經穩固，如1份專業報告已經足以證明，亦無不可。故本院認為因性別認同與出生時登記之性別不合，而申請性別變更登記者，應提出1份以上由專精於性別不安、變性領域之執業醫師，或精神、心理學領域之專家學者，出具之鑑定報告、診斷證明書或其他專業報告，以證明申請人因生理性徵與自己認同之性別不符，而有性別不安、焦慮等情形，且此現象已長期存在等事項。此等性別變更登記申請事件，應審查之重點在於申請人本於自主性別感知，具有相當持續性，得認此性別歸屬趨於穩定。在立法者目前並未為更具體規劃的情況下，以適當的服裝、表現和舉止長期適應申請人所感知的性別，即足以證明。至於是否必須接受荷爾蒙治療（並可能產生副作用）以達到外觀樣貌的調整，司法權對此不宜增加更多限制，應由立法者審慎評估並加以決定。

(六)原告提出之證明已經足夠，應准許其性別變更登記

查原告向被告申請性別變更登記時，已經提出臺大雲林分院診斷證明書及嘉義長庚醫院診斷證明書，其上載明原告經精神科專科醫師評估鑑定，均診斷有「性別認同疾患」，並醫囑「個案目前經過近半年診追蹤與心測評估」等語。本院另依職權向臺大雲林分院及嘉義長庚醫院調閱原告病歷資料：「原告自述從小有隱睪症，但家人表示正常，小學階段沒有特別覺得自己是什麼性別，但有發現去買鞋時，自己都喜歡去看女鞋，高年級時有游泳課，會感到不自在、也不喜歡，直到國中一、二年級，因為學校健康檢查而接受隱睪症手術，並因而開始出現男性第二性徵，才開始對於生理性別感到不自在，比較確定自己是女生。」「111年6月間個案就開始著女裝、化妝、女性內衣，已進行身體永久除毛的醫美，也將男裝全數清空，並著手進行跨性別醫療相關程序。與男友有發生親密行為，個案是女生角色，未來也希望透過自己的精子孕育下一代，因為個案認為生育是個案的事情，也不打算改變生理特徵，認為改變性徵只是迎合社會的眼光，實際上也沒有改變性別後的生理功能，個案可以接受有男性性徵的身體。」「……目前都以女性裝扮生活，感覺自在。目前
聲音還在學習發音比較細。……」「個案對於自己的狀況有充分了解，讀了很多相關資料
，認為荷爾蒙治療幫助不大且有副作用，也不想接受變性手術-->個案知道目前法規仍無法，但個案想要去抗告爭取，不用做這些流程就可以變更身分證上性別。之前已經在嘉義長庚醫院就診半年，已經有診斷書目前要尋求第二個醫院的評估。個案從小就想留長髮，但家人就會把個案剃光頭，但長期下來，家人已經都能接受也支持。個案覺得自己就是女性，不希望再做一些身體上的改變，因為那些都會對身體有影響。目前打扮女性的外貌。」「個案表示自國中以來即清楚和想望成為女生，但也不想去變更自己的性徵（不想動變性手術傷害身體），僅想變動自己身分證性別和外觀，個案陳述目前清楚和偏好自己性向傾向男性同性者，而今年也已下定決心了，而過去為了取得性別不安診斷證明書，也曾在嘉義長庚醫院就醫半年，而為了更能表現出女生樣貌，曾嘗試過服用雌激素藥、做過聲音訓練和醫美的永久除毛，未來計畫再做整形外科的提脂體雕和隆乳手術、以及施打肉毒桿菌」等情，有臺大雲林分院113年6月14日臺大雲分資字第1130005655號函附病歷、心理衡鑑報告、嘉義長庚醫院113年6月27日長庚院嘉字第1130650201號函附病歷、臨床心理報告等在卷可稽。本院審酌臺大雲林分院及嘉義長庚醫院出具之診斷證明書、心理衡鑑報告，係由該等醫院具精神醫學專業之醫師依精神科診斷流程，藉與原告會談、親自觀察原告身心狀況及參酌原告生活史、疾病史等資料，本於專業知識與臨床經驗，進而研判原告具有醫學上所稱「性別認同疾患」之情形，是上開診斷意見，就關於醫師之資格、理論基礎、診斷方法及過程，於形式及實質上均無瑕疵，應值採信。上開診斷均是針對跨性別認同所為，就原告性別認同為女性，並依此自我認同而展現與出生登記性別不同之女性樣貌，已持續相當期間等情，意見一致，從而得以認定原告確有明確的女性認同意識，對外在服裝、打扮、說話聲態上，渴望以女性的樣貌展現，原告已經提出1份以上專業報告，足以證明原告因生理性徵與自己認同之性別不符，而有性別不安情形，自111年4月間至嘉義長庚醫院作變性評估，至113年6月間臺大雲林分院出具心理衡鑑報告，經專業報告追蹤評估超過1年，可認為該現象已長期存在，達到變更為女性性別歸屬的程度，應認原告已依戶籍法施行細則第13條第13款規定提出必要之證明文件。原處分未見及此，駁回原告申請，應有違法。

背景：

甲：中華民國97年11月3日內授中戶字第0970066240號 函釋

有關戶政機關受理性別變更登記之認定要件，重新規定如下，自即日生效：

一、申請女變男之變性者，須持經二位精神科專科醫師評估鑑定之診斷書及合格醫療機構 開具已摘除女性性器官，包括乳房、子宮、卵巢之手術完成診斷書。

二、申請男變女之變性者，須持經二位精神科專科醫師評估鑑定之診斷書及合格醫療機構 開具已摘除男性性器官，包括陰莖及睪丸之手術完成診斷書。

乙：中華民國106年8月10日台內戶字第10604286562號 函釋

二、按本部101年6月6日內授中戶字第1015040245號函略以，鑑於變更性別者，必須扮演另一性別之角色生活，對心理及社會關係將有重大改變及影響，倘當事人提憑之精神專科診斷書及性別重建手術診斷證明書均為國外所開立，為求慎重，仍由國內醫療機構依其實際性器官特徵，開立診斷證明書，併檢附精神科醫師開立術後評估之診斷證明書，始為之為宜。次按衛生福利部104年8月19日衛部醫字第1041665553號函略以，基於此類手術涉及性別認同、性別不安等精神醫學專業評估，爰醫師提供個案手術前的諮詢，應包含相關治療病史及手術緣由，並應先轉介精神科評估其身心狀況包含是否有性別不安之診斷。

三、倘民眾曾於國內接受兩位精神科醫師評估並取得相關診斷證明，復於國外施行性別變更手術。依本部101年6月6日前揭函，當事人於國外進行性別重建手術，須檢附國內醫療機構依實際性器官特徵開立之診斷證明書，無須檢附經我國駐外館處驗證之國外手術證明文件。另有關施行摘除性器官手術之精神評估程序，倘性別變更者於國外施行手術前已在國內完成精神評估程序，可檢附原國內精神科醫師開立之診斷證明書。

查了下資料，對於類似案件，憲法法庭曾作成不受理裁定

不過這類性別認同的問題，某種程度上值得深思...

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常羨人間琢玉郎，天教分付點酥娘。
盡道清歌傳皓齒、風起，雪飛炎海變清涼。
萬里歸來顏愈少、微笑，笑時猶帶嶺梅香。
試問嶺南應不好，卻道：此心安處是吾鄉。
　　　　　　　　　　　　　　——【北宋】蘇軾《定風波・南海歸贈王定國侍人寓娘》

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